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在日常的經(jīng)濟交往中,一些企業(yè)對合同的法律風險防范意識不強,法律知識匱乏、合同簽訂技巧不足,這樣就可能導致企業(yè)合同出現(xiàn)法律風險,引發(fā)合同爭議。為了“防患于未然”,加強對合同法律風險的防范意識和企業(yè)的自我保護意識,與大家解析最常用的買賣合同法律風險,并提供一些解決風險的防范。 一、合同主體 簽訂的主體分為自然人、法人、其他組體。 陷阱1:合同主體不適格:(1)合同主體不具有法定的資格。在一些技術性要求很強的行業(yè),從事者必須具備相應的資質(zhì)才可對外進行經(jīng)營活動。比如建筑、醫(yī)藥等行業(yè);(2)合同主體為法人的職能部門、未辦理營業(yè)執(zhí)照的分支機構或直屬機構,不具備獨立法人資格,簽訂的合同可能會被認定無效。 防范:1.審查對方當事人的情況:若對方當事人為自然人,審查主要針對當事人是否具有完全民事行為能力。若對方當事人為法人,包括企業(yè)、事業(yè)單位、機關、社團等,需要審查其《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。若對方當事人為其他組織,如獨資企業(yè)、合伙人、企業(yè)分支機構等,無獨立法人資格,要審查其《營業(yè)執(zhí)照》,對于分支機構還需要審查其總公司的相關情況。如有相應的資質(zhì)要求,一定要審查資質(zhì)材料,資質(zhì)證書是否和簽約主體一致。 陷阱2:故意將供方填成與簽約人有關系,但無供貨能力,且無獨立承擔經(jīng)濟責任能力的單位?;蚬室鈱⑿璺教畛膳c簽約人有關系,但無付款能力,且無獨立承擔經(jīng)濟責任能力的單位。 防范:調(diào)查合同主體履約能力:合同利益的實現(xiàn),很大程度上取決于合同主體是否具有履約能力,如果簽訂了合同,而對方?jīng)]有履行合同的能力,合同就會形如虛設,合同無法履行,根本無法達到合同的目的。故在簽訂合同時要對相對方的資信情況、商業(yè)信譽、歷史履約情況進行了解。必要時,委托專業(yè)調(diào)查機構對其資信情況進行調(diào)查。 二、買賣標的物(貨物)的基本情況。 陷阱1:產(chǎn)品名稱故意不寫全稱,混淆產(chǎn)品品種;或供方不寫產(chǎn)品牌號和商標,以期達到以次代好的目的;有的供方不寫產(chǎn)品規(guī)格型號,企圖交貨蒙混過關;還有的供方不寫生產(chǎn)廠家,想用價低的檔次差的產(chǎn)品供貨。 防范:寫清產(chǎn)品全稱,寫清牌號、商標,寫清、寫全規(guī)格、型號、寫清生產(chǎn)廠家。 陷阱2:供方不寫隨機備品、配件工具、數(shù)量及供應辦法。以圖不免費提供。 防范:要寫清隨機備品、數(shù)量,配件工具、數(shù)量。并將上述用品的供應辦法、時間也寫清楚。 三、標的物的數(shù)量和計量方法。 陷阱1:產(chǎn)品數(shù)量或計量方法故意約定為本企業(yè)的標準或計量方式。 防范:產(chǎn)品的數(shù)量應以國家統(tǒng)一的標準計量單位表示,沒有統(tǒng)一計量單位的,產(chǎn)品數(shù)量的表示方法由雙方確定,但必須具體明確,切不可用含糊不清的計量概念表述,如一件、一箱、一打等,應對雙方使用的計量方法具體解釋,如一件、一箱、一打等的表示,具體包括的產(chǎn)品數(shù)量是多少。 對某些產(chǎn)品,必要時應當在合同中寫明有關主管部門頒發(fā)的(沒有主管部門規(guī)定的由當事人商定)交貨數(shù)量的正負尾差、合理磅差和在途自然減(增)量規(guī)定及計算方法。注意明確什么是多交、少交和如數(shù)交付的法律概念。工礦產(chǎn)品購銷合同在履行過程中,由于運輸、計量、自然、產(chǎn)品本身的性能等多方面原因,在發(fā)貨數(shù)、實際驗收數(shù)、合同規(guī)定的交貨數(shù)之間,有時會出現(xiàn)差額,發(fā)生不一致現(xiàn)象。此時,只有符合法律規(guī)定的磅差和增減范圍的,才能以少交、多交或如數(shù)交付論處。通常這種法律規(guī)定均為有關主管部門規(guī)定的范圍。 陷阱2:供方不寫合理損耗,或?qū)⒑侠頁p耗寫的較多。 防范:將損耗寫清,寫合理,對正負尾差、合理磅差、自然減(增)量等要根據(jù)情況,寫科學。 陷阱3:供方不寫隨機備品或配件工具的數(shù)量。 防范:要寫清隨機備品數(shù)量。并將上述用品的供應辦法、時間也寫清楚。 四、標的物的技術標準(含質(zhì)量要求)。 陷阱1:不寫質(zhì)量標準;成套產(chǎn)品的,不寫附件的質(zhì)量標準;看樣訂貨的,不封存樣品。 防范:寫清質(zhì)量標準,是國家標準呢?還是行業(yè)標準?抑或企業(yè)標準?成套產(chǎn)品的,不但要寫清主件的質(zhì)量標準,還要寫清附件的質(zhì)量標準??礃佑嗀浀?,一定要將樣品封存好,作為檢收的標準。 陷阱2:供方故意對質(zhì)量負責的條件簽訂苛刻一些,以期達到不負責任的目的;或者故意將質(zhì)量負責的期限寫的過短,使需方根本沒有時間提出質(zhì)量異議。 防范:對質(zhì)量負責的條件和期限,不但要寫清,而且要寫的科學、合理。 五、標的物的包裝方式和包裝要求。 陷阱:供方不寫或不寫清包裝標準、包裝物的供應和回收,也不寫費用負擔,以達到簡易包裝省錢省力的目的。 防范:寫清包裝物、包裝標準、包裝標簽的內(nèi)容等。對包括物的供應、回收,費用負擔也要寫清楚,以免出現(xiàn)糾紛。對包裝不善引起貨物損壞的責任約定清楚。 六、產(chǎn)品價格及支付期限、地點和方式。 陷阱:不寫單價,逃避物價檢查,并為偷、漏稅創(chuàng)造條件,或需方只寫金額數(shù)量,不寫幣種。 防范:寫清單價,寫清幣種。 七、交貨的期限、地點和方式。 陷阱1:不寫交貨地點,不寫清交貨方式,以達到不承擔風險責任的目的,也為糾紛管轄設下埋伏。 防范:寫清交貨地點和方式,代辦托運時,還要寫清運輸工具和運輸路線。 陷阱2:供方不寫交貨時間,或?qū)⒔回洉r間寫成:在某年某月某日至某年某月某日交貨,而不寫某日具體交多少貨。 防范:寫清交貨時間,分期交付的,寫清每次交貨的具體數(shù)量。 八、運輸方式的要求及運雜費用的支付。 陷阱:不寫或不寫清運輸方式;籠統(tǒng)寫到達站(港);不寫費用負擔。 防范:寫清運輸方式是水路、鐵路、公路運輸,還是聯(lián)運。要寫清到達的終點是某市(地)的南站、北站,還是其他站。要寫清運費的負擔,若是分擔,還要寫清分擔的數(shù)額或段點。 九、驗收或者檢驗的標準、方式、日期。 陷阱:供方不寫驗收標準、方法及提出異議的期限,或?qū)⑻岢霎愖h的期限訂的過短。 防范:把好貨物驗收方法這一條款的明確規(guī)定。明確規(guī)定貨物的驗收辦法,事關供需雙方預期的經(jīng)濟效益與合作成功與否的大局,也是易發(fā)生質(zhì)量糾紛的地方,必須注意明確訂明。合同中應明確載明:驗收的時間;驗收的手段;驗收的標準;由誰負責驗收和試驗;當驗收中發(fā)生糾紛后,由哪一級主管產(chǎn)品的質(zhì)量監(jiān)督檢查機關執(zhí)行仲裁等等。一般地,驗收的辦法有外觀驗收;理化驗收;安裝運行驗收;破壞性驗收等,采用哪一種方法應在合同中訂明白。有的驗收需要委托有關專業(yè)部門進行的,應當委托國家法定檢驗機構驗收以保證其驗收的法律效力。同時,合同中應明確規(guī)定其驗收期限。國家有驗收期限規(guī)定的,按國家規(guī)定的期限進行;國家沒有規(guī)定的,雙方當事人可按下述原則約定:需方自提的,在提貨時當面點清驗收;供方送貨或代運的,貨到后10天內(nèi)驗收完畢,特殊情況的雙方在貨到時或者合理的期限內(nèi)驗收。沒有驗收,不得動用,一旦動用,就視為驗收合格,不能再提出數(shù)量及質(zhì)量的異議。此外,合同中也應明確規(guī)定驗收的地點。 十、結(jié)算方式。 陷阱:需方不寫結(jié)算方式和期限,或只寫結(jié)算方式,不寫結(jié)算期限。以達到延長付款期的目的。 防范:寫清結(jié)算的具體方式,寫明結(jié)算期限。若是分期付款,還要寫清每次付款的日期和確切數(shù)額。 十一、違約責任。 陷阱:有可能違約的一方,不寫違約責任,或?qū)⑦`約責任寫得過輕。 防范:將違約責任寫具體。最好把對方每項義務不履行的違約責任都分別寫清,以鉗制對方,使其正確、全面履行合同義務。 十二、解決合同爭議的方法。 陷阱:不寫合同糾紛的解決方式;選擇有利于自己的合同解決方式和管轄機關。 防范:寫清解決糾紛的方式,是仲裁、還是訴訟,兩者不能同時選擇,選擇仲裁機構需要確定。確定糾紛的管轄地:在合同上,應盡量約定雙方發(fā)生爭議時的管轄權法院為己方所在地法院或者己方所在地仲裁機構;難以確定到己方所在地法院管轄時,可以約定糾紛發(fā)生時,雙方均有權向各自所在地人民法院申請解決,這對雙方相對公平。 十三、落款、署名、蓋章等方面。 陷阱:1、不注意寫明簽名人是法人代表,還是法定代表人授權的其他委托代理人。2、不蓋公章;或蓋的不是公章,用沒有備案的合同章甚至業(yè)務章,或蓋上了分公司或公司下屬部門的印章。 防范:一定要蓋公章,有些單位的合同專用章是經(jīng)過備案的也可以,但這難于判斷。簽字的一定要是公司法定代表人,或持明確授權書的代理人,但相對方要把該授權書留件備查。 十四、合同形式不規(guī)范 防范 :一是所有合同均應采取書面形式,即使在緊急情況下進行口頭約定,隨后應立即補簽書面合同;二是如使用傳真或者QQ等簽定合同,之后也應要求將合同原件快遞至雙方;三是在簽訂合同時,對方的公司法人代表、地址、合同經(jīng)辦人、聯(lián)系電話等信息要詳細,雙方的名稱清晰、準確、統(tǒng)一,與公司營業(yè)執(zhí)照上的名稱一致,不使用簡稱或縮寫;四是合同的簽字、蓋章,雙方應在同一地點、同時簽訂,以確保合同的真實性。 一個合同從訂立、生效、履行到終止,其中每個環(huán)節(jié)都存在法律風險,企業(yè)一不小心就有可能陷入到法律風險當中,引發(fā)法律糾紛。平時要注意防范,要樹立證據(jù)意識,合同開始到履行到完成,所有交易環(huán)節(jié)的證據(jù)均應保存,包括最初的意向性談判、正式合同、補充協(xié)議、交接手續(xù)資料、往來函件、郵件、通知。應建立合同檔案,由專人專門保管,并在人員變動時進行交接手續(xù)。合同的保管期應在合同履行完畢后的三年乃至更長的時間,并準備一套以上的合同復印件供日常使用。
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